浅谈离婚协议中对诉争房屋的赠与商定能否撤销—刑事会见
离婚协议中对诉争房屋的赠与商定能否撤销 【要点提示】: 夫妻双方离婚时,经法院主持调解,达成协议,商定将住房共同赠送给尚未成年的女儿,但由被告栖身。现女儿想申请执行（已过1年）,将房屋过户到自己名下,法院应否对其申请立案？女儿能否取得该房屋？又应当通过何种渠道取得成为本案争议的焦点。 【案件索引】:威海市环翠区人民法院（2001）威环民初字第672号民事调解书； : 原告:王某 被告:李某 原,被告经人先容于1979年3月17日登记结婚。婚后感情1般,并于婚后生有长女李倩（24岁,现已出嫁,独立糊口）次女李玲（1990年出生,现为小学4年级学生）。因为婚前缺少了解,婚后双方常因琐事争吵。2001年4月3日原告以双方夫妻感情已破裂为由诉至法院,哀求与被告离婚。 【审理情况:】 本案经法院主持调解,达成如下调解协议: 1,原告王某与被告李某自愿离婚,本院予以准许。 2,婚生女李玲由原告抚育,被告于2001年12月31日前支付给原告680元子女抚育费,以后每年于12月31日前付子女抚育费1000元,至李玲独立糊口时止。 3,夫妻共同财产中的现住房双方共同赠送女儿李玲,由被告栖身至被告往世时止。其它财产拖拉机1台,彩电1台,缝纫机1台,板箱1个,座钏1台,面柜1个回原告所有；大柜1个,厨桌1个,方凳两只,小推车两个回被告所有。家中现存粮食,花生,花生油等按3人均分,原告取两份。土地承包经营权离村近的地由被告耕种,其它的部门由原告耕种。（该条款已执行） 【争议的焦点】: 调解书生效后,王某与其小女儿搬出上述房屋,其后李某又再婚。现因镇村规划导致房屋价格上涨,王某,李玲要求李某履行上述调解书,将房屋过户至李玲名下,李某拒毫不肯。王某及李玲向法院提起申请执行,法院又以权利人的申请执行超过法按期限（1年）为由不予立案。 【评析】: 李玲能否取得上述房屋,如何取得上述房屋,实践中有两种不同意见: 1,本案李某可以撤销赠与,李玲不能依据调解书的商定取得房屋,其亦无权向人民法院申请执行。理由是: 《合同法》第1百8十6条划定,赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与；第1百8十8条划定,具有救灾,扶贫等社会公益,道德义务性质的赠与合同或者经由公证的赠与合同,赠与人不交付赠与的财产的,受赠人可以要求交付。本案中,李某与王某虽在离婚时商定其将房屋赠与给李玲,但之后并未实际交付,依据《合同法》的划定,该种赠与不属于不可撤销的赠与,故李某可撤销赠与。赠与撤销后,该房产仍属王某与李某的夫妻共同财产,双方可另行分割。李玲不是王某与李某离婚诉讼纠纷1案的权利承受人,其无权就生效的法律文书向法院申请执行。 2,本案的李某不可撤销赠与,李玲是该民事调解书中确定的权利承受人,其可直接申请法院予以执行。 本案中,王某和李某达成的赠与协议不是自行达成的赠与合同,而是经由人民法院审查达成的民事调解书,该调解书1旦生效,即赋与了和判决书平等的强制效力,其效力等同于或高于经由公证的赠与合同,双方当事人均必需履行。依据《民诉法》的划定,申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人,权利承受人,故李玲具有申请执行人的主体资格；因上述调解书中未商定王某与李某将房屋赠与给李玲的履行期限,权利人可随时要求义务人履行,故李玲可在任何时侯向法院申请执行。 笔者同意李某不可撤销赠与,理由同上,但以为李玲无权向法院申请执行,其可另行诉讼要求王某,李某履行赠与合同,且该主张受诉讼时效的限制。理由如下: 1,《民诉法》中划定的申请执行人,是指生效法律文书确定的权利人或其继承人,权利承受人。该概念的外延很明确,其中,权利人是指法律文书中享有权利的1方当事人；继承人或权利承受人是指享有权利的1方当事人将法律文书确定的权利依法律划定发生继承的情形或将权利转让给第3人的情形。无论哪种情形,原权利主体均已退出法律文书中的权利,义务关系链,不再是权利主体。本案中的李玲显然不属于民事调解书中的权利人,也不是民事权利受让人,而应该是民事权利所指向的对象,仅仅为受益者,故其不符正当律意义上申请执行人的前提。这1点从申请执行期限的法律划定亦可反映出来。《民诉法》划定的权利人申请执行的期限为1年或半年,假设张春玉具有申请执行的主体资格,但由于其不是离婚诉讼案的1方当事人,其有可能无从知晓法律文书确定的履行期限,亦可能无从获取法律文书文本,而要求其在1年内向法院申请执行对其殊不公平。由此推之,李玲显然不具备直接申请执行的主体资格。 2,王某与李某之间的离婚诉讼,是基于双方的婚姻而产生的民事法律关系；而王某与李某商定共同将房屋赠与其女李玲,是双方在离婚时达成的赠与合意,该合同如成立,应与李玲之间成立1种合同关系。两种不同的法律关系,前1种已经人民法院审讯并以生效法律文书的形式予以确认,可以作为人民法院执行的依据；而后1种赠与的合同关系仅为权利人的意思表示,是否应履行尚未得到法律文书的确认,未能赋与其强制效力,故不能作为人民法院执行的依据。此种情形下,王某与李某的离婚调解书中有关赠与的内容应为1种赠与合同形式,在诉讼中应属证据的1种。李玲可依此不可撤销的赠与合同在诉讼时效期间内对赠与人提起诉讼,主张履行合同。只有经人民法院判决该合同应当履行,李玲方可向人民法院申请执行。
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